□ 吳光榮

股東的利潤分配請(qǐng)求權(quán)也被稱為分紅權(quán)，是指股東對(duì)公司享有的請(qǐng)求公司給分配稅后利潤的權(quán)利。利潤分配請(qǐng)求權(quán)是股東享有的重要權(quán)利，也是股東投資公司的主要目的之一。不過，盡管新公司法第四條第二款規(guī)定“公司股東對(duì)公司依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利”，但在公司沒有可供分配的利潤或者雖有可供分配的利潤但公司未作出載明具體利潤分配方案的決議時(shí)，股東不能直接請(qǐng)求公司作出利潤分配的決議并按照決議分配利潤，只有在公司存在可分配的利潤并作出載明具體分配方案的決議后，股東才能請(qǐng)求公司按照決議分配利潤。可見，股東的利潤分配請(qǐng)求權(quán)可以區(qū)分為抽象的利潤分配請(qǐng)求權(quán)和具體的利潤分配請(qǐng)求權(quán)：前者是股東對(duì)公司享有的一種期待權(quán)，后者則是股東對(duì)公司現(xiàn)實(shí)享有的債權(quán)。

股東請(qǐng)求公司分配利潤的條件

新公司法第二百一十條第一款至第三款規(guī)定：“公司分配當(dāng)年稅后利潤時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補(bǔ)虧損。公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會(huì)決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金?！笨梢?，公司當(dāng)年稅后利潤按照先彌補(bǔ)以前年度虧損，再提取法定公積金、任意公積金后，如果仍有剩余，才能對(duì)股東利潤分配。

此外，如前所述，即使存在可供分配的利潤，也只有在公司作出載明具體分配方案的決議時(shí)，抽象的利潤分配請(qǐng)求權(quán)才能轉(zhuǎn)化為具體的利潤分配請(qǐng)求權(quán)，從而成為股東對(duì)公司的債權(quán)。至于如何判斷公司作出的利潤分配方案是否具體，應(yīng)根據(jù)可分配的利潤總額、分配比例及數(shù)額、分配時(shí)間并結(jié)合各個(gè)公司的實(shí)際情況進(jìn)行判斷。根據(jù)新公司法第五十九條、第六十七條的規(guī)定，利潤分配方案由董事會(huì)制定，再提交至股東會(huì)進(jìn)行審議批準(zhǔn)并形成書面決議。此外，根據(jù)新公司法第五十九條第三款的規(guī)定，如果股東以書面形式一致表示同意，也可以不召開股東會(huì)會(huì)議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名或者蓋章。

利潤分配的方式和時(shí)間

新公司法第二百一十條第四款規(guī)定：“公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責(zé)任公司按照股東實(shí)繳的出資比例分配利潤，全體股東約定不按照出資比例分配利潤的除外；股份有限公司按照股東所持有的股份比例分配利潤，公司章程另有規(guī)定的除外。”可見，有限責(zé)任公司的董事會(huì)在制定利潤分配方案時(shí)，應(yīng)嚴(yán)格按照全體股東的約定分配利潤，如果沒有全體股東的約定，就必須按照股東實(shí)繳的出資比例分配利潤；股份有限公司的董事會(huì)在制定利潤分配方案時(shí)，應(yīng)嚴(yán)格依據(jù)公司章程規(guī)定的分配利潤，如果公司章程沒有規(guī)定，就應(yīng)按照股東所持股份的比例分配利潤。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（五）》第四條規(guī)定：“分配利潤的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議作出后，公司應(yīng)當(dāng)在決議載明的時(shí)間內(nèi)完成利潤分配。決議沒有載明時(shí)間的，以公司章程規(guī)定的為準(zhǔn)。決議、章程中均未規(guī)定時(shí)間或者時(shí)間超過一年的，公司應(yīng)當(dāng)自決議作出之日起一年內(nèi)完成利潤分配。決議中載明的利潤分配完成時(shí)間超過公司章程規(guī)定時(shí)間的，股東可以依據(jù)公司法第二十二條第二款規(guī)定請(qǐng)求人民法院撤銷決議中關(guān)于該時(shí)間的規(guī)定?！睋?jù)此，利潤分配的完成時(shí)限應(yīng)當(dāng)按照先決議載明時(shí)間，后公司章程規(guī)定時(shí)間，最后為自決議作出之日起一年的順序適用，且決議載明時(shí)間應(yīng)當(dāng)短于公司章程規(guī)定時(shí)間且短于一年。不過，對(duì)于利潤分配的時(shí)間，新公司法第二百一十二條已作出如下規(guī)定：“股東會(huì)作出分配利潤的決議的，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在股東會(huì)決議作出之日起六個(gè)月內(nèi)進(jìn)行分配?！笨梢姡鶕?jù)新公司法的規(guī)定，如果公司決議或者章程規(guī)定的利潤分配時(shí)間長于六個(gè)月，則應(yīng)在股東會(huì)決議作出之日起6個(gè)月內(nèi)進(jìn)行分配。

違法分配利潤的法律后果

新公司法第二百一十一條規(guī)定：“公司違反本法規(guī)定向股東分配利潤的，股東應(yīng)當(dāng)將違反規(guī)定分配的利潤退還公司；給公司造成損失的，股東及負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”據(jù)此，如果公司違法向股東分配利潤（例如，在沒有可供分配的利潤時(shí)進(jìn)行利潤分配、不按照有限責(zé)任公司全體股東的約定分配利潤或者不按照股份有限公司章程的規(guī)定分配利潤），股東應(yīng)當(dāng)將違法分配的利潤退還公司；如果公司違法分配利潤給公司造成損失（例如，公司因違法分配利潤導(dǎo)致資本不足，從而影響到業(yè)務(wù)開展），則股東及負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。至于該賠償責(zé)任的性質(zhì)，應(yīng)認(rèn)為是侵權(quán)責(zé)任，即在構(gòu)成共同侵權(quán)時(shí)，各責(zé)任主體承擔(dān)連帶責(zé)任；在不構(gòu)成共同侵權(quán)時(shí)，應(yīng)根據(jù)各自的過錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

值得注意的是，在沒有可供分配的利潤時(shí)分配利潤，還可能構(gòu)成抽逃出資。對(duì)于抽逃出資，新公司法第五十三條第二款規(guī)定“股東應(yīng)當(dāng)返還抽逃的出資；給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)與該股東承擔(dān)連帶賠償責(zé)任”。

公司長期不分配利潤的救濟(jì)

實(shí)踐中，即使公司有可供分配的利潤，公司也可能長期不作出分配利潤的決議。尤其是，利潤分配方案須通過股東會(huì)的審議批準(zhǔn)，在控股股東的操控下，即使董事會(huì)制定了載明利潤分配方案的決議，也可能無法在股東會(huì)上表決通過。此時(shí)，如何保護(hù)異議股東的利潤分配請(qǐng)求權(quán)？對(duì)此，新公司法第八十九條延續(xù)了修訂前公司法的規(guī)定，賦予異議股東收購請(qǐng)求權(quán)，即如果公司連續(xù)五年盈利，但連續(xù)五年均未向股東進(jìn)行利潤分配的，則股東可在股東會(huì)上對(duì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票，并有權(quán)請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)。更為重要的是，新公司法第八十九條還增設(shè)如下規(guī)定：“公司的控股股東濫用股東權(quán)利，嚴(yán)重?fù)p害公司或者其他股東利益的，其他股東有權(quán)請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)?！睋?jù)此，如果控股股東濫用股東權(quán)利導(dǎo)致董事會(huì)制定的利潤分配方案未能獲得通過，導(dǎo)致公司利益或者其他股東利益受到損害，則股東也享有異議股東收購請(qǐng)求權(quán)。

根據(jù)新公司法第八十九條的規(guī)定，若自股東會(huì)決議作出之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股份收購協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)決議作出之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。此外，公司收購的本公司股份，應(yīng)當(dāng)在六個(gè)月內(nèi)依法轉(zhuǎn)讓或者注銷。

利潤分配請(qǐng)求權(quán)的限制和消滅

根據(jù)新公司法第二百一十條第五款的規(guī)定，公司持有的本公司股份不得分配利潤。此外，對(duì)于瑕疵出資股東的利潤請(qǐng)求權(quán)，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第十六條也作出了限制，即股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司根據(jù)公司章程或者股東會(huì)決議對(duì)其利潤分配請(qǐng)求權(quán)作出相應(yīng)的合理限制，該股東請(qǐng)求認(rèn)定該限制無效的，人民法院不予支持。對(duì)此，新公司法第五十二條第一款規(guī)定：“股東未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資，公司依照前條第一款規(guī)定發(fā)出書面催繳書催繳出資的，可以載明繳納出資的寬限期；寬限期自公司發(fā)出催繳書之日起，不得少于六十日。寬限期屆滿，股東仍未履行出資義務(wù)的，公司經(jīng)董事會(huì)決議可以向該股東發(fā)出失權(quán)通知，通知應(yīng)當(dāng)以書面形式發(fā)出。自通知發(fā)出之日起，該股東喪失其未繳納出資的股權(quán)?！睋?jù)此，在股東失權(quán)的情況下，其相應(yīng)的利潤分配請(qǐng)求權(quán)也自然消滅。

(作者系北京理工大學(xué)教授、博士生導(dǎo)師)