□法治化營商環(huán)境建設●案例

《法治周末》記者 孫繼斌 劉希平

湖南興蒙制藥有限公司（以下簡稱興蒙公司）是一家集藥品與中藥飲片研發(fā)、生產、營銷以及中藥材種植于一體的現代化制藥企業(yè)，位于湖南省岳陽市君山區(qū)洞庭西路工業(yè)園，其主要產品是藥品“黃柏八味片”。

“黃柏八味片”是2006年經原國家食品藥品監(jiān)督管理局批準注冊的一款藥品，屬于“創(chuàng)新藥、民族藥、中藥”藥品。2012年，興蒙公司取得該藥品生產許可。2016年，黃柏八味片被原國家藥監(jiān)總局認定為蒙藥。這款配方獨特的蒙藥由于療效好，受到患者歡迎，興蒙公司的經營狀況也隨之開始蒸蒸日上，成為當地納稅大戶。本來很有市場前景和發(fā)展?jié)摿Φ倪@家民企，卻因為和廣東一家藥業(yè)公司簽訂合作協(xié)議，而引發(fā)違約訴訟，被判承擔巨額違約金，公司面臨生存危機。記者近日在中國裁判文書網查閱了這一案件的判決書。

協(xié)議稱出資幫助辦理藥品進醫(yī)保目錄

法院判決書顯示，2014年3月19日，興蒙公司作為甲方，與乙方廣東聚賢堂藥業(yè)有限公司（以下簡稱聚賢堂公司）簽訂了《黃柏八味片全國市場合作協(xié)議》（下稱“合作協(xié)議”）。協(xié)議主要內容為，興蒙公司和聚賢堂公司就“黃柏八味片”藥品全國市場開拓事務進行合作，合作方式是：乙方全權負責政府事務，出資辦理或出資委托辦理國家醫(yī)保和國家、省、市基本用藥并進行長期維護；自產品進入國家醫(yī)保目錄時，乙方享有產品全國銷售利潤的35%分紅作為回報；自產品進入國家、省、市基本用藥目錄時起，乙方享有相應區(qū)域市場銷售利潤的15%分紅作為回報；乙方委派人員進駐興蒙公司負責采購及生產、財務結算管理，共同制定全國銷售政策、制定全國市場推廣方案及實施產品的全國推廣。甲方對產品質量、產品包裝、說明書等承擔全部責任，不得授權他人生產，不得隨意提高產品生產費用，不得停止生產，按1元/盒向乙方支付銷售及市場推廣等費用，給予乙方35%+15%的產品銷售利潤。

協(xié)議同時約定了雙方的義務和責任，如果乙方未能在期限內將產品增補進目錄，乙方所花費用全部由乙方承擔，協(xié)議自動失效。甲方如果未支付35%的利潤、或未與乙方合作，則按產品16年累計預期銷售數量乘以每盒全國平均中標價等同數額賠償給乙方作為合同違約金，并如數賠償乙方辦理國家醫(yī)保目錄及地方基藥目錄所產生的實際費用。

但幾年后，這一協(xié)議讓興蒙公司遭遇到了生存危機。

合作公司負責人借款后成了股東

協(xié)議簽訂后，興蒙公司與聚賢堂公司開始了合作。聚賢堂公司實際控制人張開稱開始忙“黃柏八味片”進入國家醫(yī)保目錄的事，但因為資金有限，張開個人要求向興蒙公司借款。

2016年7月19日，張開向興蒙公司借款150萬元，其中94.59萬元用于收購興蒙公司原股東所持10%的股權。于是，張開順利成為興蒙公司第三大股東。此后，張開又陸續(xù)多次從興蒙公司借款，總額高達900多萬元。

2016年9月，人力資源和社會保障部（下稱人社部）在網上公布了《2016年國家基本醫(yī)療保險、工傷保險和生育保險藥品目錄調整工作方案》（征求意見稿），該方案明確提出“適當擴大目錄范圍，支持鼓勵醫(yī)藥創(chuàng)新”“調整以國家食品藥品監(jiān)管總局注冊數據為基礎，不接受企業(yè)申報或推薦，不收取評審費和其他各種費用”。其實，此時的“黃柏八味片”已經在國家藥品數據庫里了。按照此藥“創(chuàng)新藥、民族藥、中藥”的特性，完全可能被自動遴選調入國家醫(yī)保目錄。

兩個月后，即2016年11月19日，張開找到興蒙公司董事長黎小春，又簽訂了《<黃柏八味片全國市場合作協(xié)議>的補充協(xié)議》（簡稱補充協(xié)議I）。該協(xié)議就《黃柏八味片全國市場合作協(xié)議》第二條第3款、第三條第2、3款、第五條第4款進行了補充約定。

《補充協(xié)議I》的約定主要是兩方面內容：

1.甲方同意并授權乙方全權辦理“黃柏八味片”進入國家醫(yī)療保險藥品目錄。辦理費用由乙方承擔。甲方給乙方出具辦理“黃柏八味片”進入國家醫(yī)療保險藥品目錄的授權委托書。

2.“黃柏八味片”進入國家醫(yī)保目錄后，乙方可在全國市場范圍內選擇市場作為區(qū)域代理商，甲方按全國統(tǒng)一招商價格每盒下調1.2元作為給乙方的供貨價。

記者注意到，上述兩份協(xié)議，具體內容就是兩公司對“黃柏八味片”的生產和銷售進行合作，興蒙公司僅有65%的分紅權，聚賢堂公司取得興蒙公司35%的分紅權和在全國市場范圍內選擇區(qū)域市場的銷售代理權。

2017年人社部公布了《2017年版國家醫(yī)保藥品目錄》，“黃柏八味片”入選，在Z102蒙藥類—乙類1198號。

2018年5月23日，聚賢堂公司與興蒙公司簽訂《關于<黃柏八味片全國市場合作協(xié)議>的補充協(xié)（II）》（簡稱《補充協(xié)議（II）》。

《補充協(xié)議（II）》的約定主要包括五個方面的內容：

1.甲方將廣東、上海、江蘇、浙江、北京、山東、河南、內蒙古等15個省、市、自治區(qū)的獨家代理權授權給乙方，由乙方自行確定市場銷售、推廣政策，保證乙方為該區(qū)域市場內黃柏八味片的唯一代理商，但原協(xié)議約定的利潤分配方式不變。

2.乙方應當按照甲方全體股東一致同意制定的當年度銷售任務量進行銷售，如果未完成任務量的80%，除按每盒2元向甲方支付任務賠償金外，甲方有權收回乙方相應省份獨家代理權。

3.各區(qū)域市場必須由甲方直接發(fā)貨至乙方書面指定的商業(yè)公司，如甲方未經乙方書面同意擅自向乙方管轄區(qū)域內的其他第三方發(fā)貨，視同甲方違約；未經對方書面同意，甲乙雙方任何一方不得擅自授權給其他第三方在對方管轄的市場區(qū)域內對合作產品進行銷售。否則，違約方應向守約方支付違約金，違約金標準為：合作產品該區(qū)域內未來三年任務量總和乘以合作產品在該區(qū)域內的中標價（若無中標價，則按全國中標價中最高價計）乘以2，并解除對第三方的授權。

4.未經對方書面同意，甲乙雙方任何一方不得以任何理由或任何方式將產品銷售至對方管轄市場區(qū)域內除對方以外的任何第三方或個人，否則視為串貨。甲乙雙方一致理解并同意串貨執(zhí)行甲方《竄貨管理規(guī)定》。

5.有關本協(xié)議的一切爭議若不能協(xié)商解決，任何一方均有權向原告方所在地人民法院起訴。

記者注意到，《補充協(xié)議（II）》約定，除了給予聚賢堂公司35%的利潤分紅不變之外，又授予其15個省級區(qū)域市場的獨家代理權。以獨家代理權為由，約定巨額違約金，違約賠償金額高達3年銷售額總和的兩倍。

違約銷售1.675萬 法院判賠違約金2273萬

從2014年3月簽訂《合作協(xié)議》到2016年11月簽訂《補充協(xié)議I》，聚賢堂公司的主要義務是“出資辦理或出資委托辦理黃柏八味片增補進國家醫(yī)保藥品目錄”，興蒙公司的主要義務是給聚賢堂公司每年分配全國銷售利潤的35%。2017年2月，黃柏八味片進入了國家醫(yī)保藥品目錄，興蒙公司依約向聚賢堂公司分配35%的利潤。雙方合作看來是融洽順利的。2018年5月簽訂《補充協(xié)議（II）》之后，聚賢堂公司對15個省份進行獨家代理，并委派財務會計和銷售內勤到興蒙公司負責監(jiān)督和管理，每年35%約定分紅不變。這對于聚賢堂公司來說，既維護35%的分紅權不變，又拿到了15個省級區(qū)域市場的獨家代理權。

但合作幾年后，雙方在產品銷售上發(fā)生了糾紛。2020年6月16日，聚賢堂公司以興蒙公司在江蘇、上海、浙江違約銷售為由，起訴興蒙公司，索賠2580萬元。

2020年11月16日，廣東省廣州市白云區(qū)人民法院作出“（2020）粵0111民初15866號”《民事判決書》，該判決書認定興蒙公司在江蘇省、浙江省區(qū)域市場內向老客戶楊某違約供貨9267盒，在上海區(qū)域市場內違約向老客戶杜某供貨2400盒，在浙江區(qū)域市場內違約向老客戶黎某供貨300盒。據此，白云區(qū)法院判決興蒙公司向聚賢堂公司賠償2273.18萬元違約金。法院認為：被告的行為侵害了原告的獨家代理權，構成違約，應當按照合同約定的“合作產品在該區(qū)域內未來3年任務量總和乘以合作產品在該區(qū)域內的中標價乘以2”的標準支付違約金。

判決書顯示，判決認定的上述違約供貨行為涉及的產品共計11967盒，銷售代理費用約16753.8元。記者計算了一下，白云區(qū)法院判決賠償的違約金是被認定的違約行為所涉銷售代理費用金額的1356.8倍。

興蒙公司不服，在2021年3月1日向廣州市中級人民法院提起上訴，同年3月23日廣州中院作出了維持原判的二審判決。

2022年5月，聚賢堂公司又以興蒙公司侵犯其他地區(qū)代理權為由，在白云區(qū)法院再次起訴興蒙公司，向其索要193萬多元分紅款及5079萬元違約金。目前，雙方仍在訴訟中。

記者粗略計算了一下，興蒙公司因為與聚賢堂公司之間簽訂的《合作協(xié)議》及《補充協(xié)議I》《補充協(xié)議（II）》而發(fā)生的糾紛，已經被聚賢堂公司起訴索賠金額累計高達1億多元。

據悉，興蒙公司的案件判決書上網后，備受各界關注。青海柴達木高科技藥業(yè)有限公司負責人看到這份判決書后，立即派人聯(lián)系興蒙公司，聲稱他們公司也與聚賢堂公司發(fā)生了類似的違約糾紛，被要求賠償聚賢堂公司2億多元，后被仲裁裁決賠償5300多萬元。

法律專家：合同直接關系到企業(yè)的風險控制

針對此案例的普法價值以及合同管理對企業(yè)經營的現實意義，北京佳創(chuàng)律師事務所主任黃海光談了他的看法。黃海光說，在市場化法治化的經營業(yè)活動中，合同是公司運營和管理的重要基石。首先，合同明確界定了雙方的權利和義務，使合作關系有章可循，避免了不必要的紛爭和誤解；其次，合同可以確保雙方在商業(yè)交易中遵守法律和商業(yè)倫理規(guī)范，降低法律合規(guī)風險；最后，也是最重要的一點，合同是解決爭議的重要依據，在各類糾紛發(fā)生時，合同約定將成為法院、仲裁庭裁判的重要標準。

然而，在簽訂合同過程中，也存在著諸多“陷阱”需要經營者警惕。為了避免落入這些陷阱，經營者需要采取一些措施。首先，在簽訂合同之前，務必仔細審查每一項條款。對關鍵信息，如價格、質量、付款方式、違約責任等，要進行深入分析和理解，確保其符合公司的利益和預期。第二，對于一些常見的合同陷阱，如模糊條款、不合理的免責聲明，對己方有重大不利的格式條款等等，要保持高度敏感，防止被對方利用。第三，在簽訂合同前，公司要對合同相對方的信譽、資質和過往業(yè)績等進行全面了解；重大合同如有必要可以出具專業(yè)的盡職調查報告，以評估其履約能力。

黃海光說，正因為合同直接關系到企業(yè)的合法權益和商業(yè)運作的風險控制，因此，他建議公司應尋求專業(yè)法律人士的意見，專業(yè)的商事律師能夠從法律規(guī)定、實務操作、特殊需求等多角度對合同進行綜合分析，指出潛在風險，并提供合理的建議和修改意見。