■法眼財(cái)經(jīng)

□  鄭影

在歷史沿革復(fù)雜的首發(fā)上市項(xiàng)目中，擬上市公司股權(quán)代持問(wèn)題是審核機(jī)構(gòu)關(guān)注的重點(diǎn)問(wèn)題之一，這在一定程度上反映出合法、有效地解決股權(quán)代持問(wèn)題對(duì)首發(fā)上市審核的重要性。在實(shí)務(wù)中，由于經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的復(fù)雜性，股權(quán)代持現(xiàn)象較為普遍，股權(quán)代持的清理、解除程序也趨于成熟。但同時(shí)，股權(quán)代持還原后的“娃娃股東”問(wèn)題成為上市發(fā)行審查機(jī)構(gòu)關(guān)注的重點(diǎn)問(wèn)題之一，即擬上市公司對(duì)股權(quán)代持進(jìn)行清理后，股東中存在未成年人的現(xiàn)象。

近年來(lái)，首發(fā)上市項(xiàng)目中“娃娃股東”現(xiàn)象頻現(xiàn)，甚至在今年7月25日過(guò)會(huì)、10月14日提交注冊(cè)的創(chuàng)業(yè)板首發(fā)上市公司達(dá)科為的招股書(shū)中顯示，一名出生于2005年的高中生直接成為該擬上市公司的第五大股東，持有擬上市公司7.73%的股權(quán)，這引起了社會(huì)各界的廣泛關(guān)注。筆者將結(jié)合以下案例分析未成年人持有公司股權(quán)問(wèn)題。

擬上市公司自然人隱名股東甲于2021年12月突發(fā)腦溢血去世。甲與其妻乙共育有一子丙，丙與其妻育有一女丁，丁系2012年10月出生，剛年滿10周歲，尚未成年，同時(shí)，甲的母親戊還健在，甲還有一妹妹己。

由于甲的離世事發(fā)突然，尚未設(shè)立有效遺囑，所以根據(jù)民法典第一千一百二十七條規(guī)定的法定繼承，甲的妻子乙、兒子丙、母親戊為甲的第一順序繼承人，有權(quán)繼承甲的遺產(chǎn)；甲的妹妹己為甲的第二順序繼承人。由于第一順序繼承人尚在，因此己沒(méi)有繼承甲遺產(chǎn)的權(quán)利。同時(shí)由于丙為公務(wù)員，不具備股東適格條件，持有發(fā)行人股份不符合《中華人民共和國(guó)公務(wù)員法》等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，因此，丙將其繼承的發(fā)行人股權(quán)贈(zèng)予女兒丁持有。但是仍存在一個(gè)問(wèn)題：公司股權(quán)與其他財(cái)產(chǎn)不同，被贈(zèng)與公司股權(quán)并成為股東并非純獲利行為，而是需要股東（被贈(zèng)與人）對(duì)事關(guān)公司經(jīng)營(yíng)的重大事項(xiàng)提出意見(jiàn)并參與表決，即需要股東具備一定的公司治理的能力并承擔(dān)相應(yīng)的股東義務(wù)，那么，丙的未成年女兒丁是否有權(quán)持有擬上市公司的股權(quán)？

首先，公司法并未規(guī)定股權(quán)持有人需具備完全民事行為能力，根據(jù)“法無(wú)禁止皆可為”的原則，只要相關(guān)法律中無(wú)明確的禁止性規(guī)定，自然人、法人或其他組織均可以依照其真實(shí)意思表示作為或者不作為。

其次，國(guó)家工商行政管理總局對(duì)此問(wèn)題有明確答復(fù)，《國(guó)家工商行政管理總局對(duì)于未成年人能否成為公司股東問(wèn)題的答復(fù)》（工商企字[2007]131號(hào)）中寫(xiě)到：“公司法對(duì)未成年人能否成為公司股東沒(méi)有作出限制性規(guī)定。因此，未成年人可以成為公司股東，其股東權(quán)利可以由法定代理人代為行使?！蓖瑫r(shí)，湖南省工商局《關(guān)于促進(jìn)經(jīng)濟(jì)平穩(wěn)較快發(fā)展的若干措施》、湖北省襄樊市工商局《關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)市場(chǎng)主體大發(fā)展的若干意見(jiàn)》、湖南省人民政府辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)省工商局《關(guān)于推進(jìn)全民創(chuàng)業(yè)若干措施》的通知中也明確未成年人可以依法繼承、接受贈(zèng)與成為公司股東，其股東權(quán)利由法定代理人代為行使。

最后，實(shí)踐中也存在工商局將未成年人直接登記成為公司股東的案例。例如，2010年8月16日，向日葵公司登陸創(chuàng)業(yè)板，吸引了媒體的眼球。媒體之所以廣泛關(guān)注這家公司，不僅僅是因?yàn)樗纳鲜袑?shí)現(xiàn)了紹興企業(yè)創(chuàng)業(yè)板上市從“0”到“1”的突破，更重要的是在這家公司的73名自然人股東中，有一名年僅6歲的“娃娃”。

基于以上論證，雖然可以得出未成年人可以通過(guò)贈(zèng)與獲得股權(quán)從而成為股東的結(jié)論，但此類(lèi)股東并非與一般股東一樣，享有全部的股東權(quán)利。根據(jù)民法典第十九條的規(guī)定，未成年人實(shí)施民事法律行為需要法定代理人代理或者事后同意、追認(rèn)。丙的女兒丁只有10周歲，為民法上的限制民事行為能力人，在各方面都不具備參與公司治理?xiàng)l件的情況下，應(yīng)由丁的法定代理人代理丁行使股東權(quán)利，參與公司治理、行使表決權(quán)等需要股東作出意思表示的事項(xiàng)。但在實(shí)施代理行為時(shí)，丁的法定代理人需以維護(hù)丁的利益為原則，不得為了自己的利益處分丁的財(cái)產(chǎn)。

股權(quán)代持中的“娃娃股東”現(xiàn)象雖然可以通過(guò)以上方式解決和解釋，但仍需注意法定代理人的代理權(quán)限問(wèn)題，避免因法定代理人超越代理權(quán)限實(shí)施代理行為，損害未成年人股東的合法權(quán)益。為避免紛爭(zhēng)，公司與法定代理人、法定代理人之間可以提前作出明確約定，約定內(nèi)容包括但不限于代理行使股東權(quán)利的范圍、代理權(quán)限的期限等。另外，從維護(hù)公司人合性的角度出發(fā)，公司章程也可以提前就是否允許未成年人持股、股東贈(zèng)與股權(quán)時(shí)其他股東的優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)等問(wèn)題作出明確的規(guī)定。

（作者系北京金誠(chéng)同達(dá)律師事務(wù)所高級(jí)合伙人）